本文作者：李敏律师，河南明商律师事务所高级权益合伙人
擅长方向：公司法律顾问、股权投融资、经济犯罪类刑事辩护、企业风险控制及预防
<案情简介>
本案三个被告在某小商品城内，销售带有LA、NY、B 等注册商标标示的帽子。其中赵某负责进货、管理；郑某负责（赵某妻子）店铺经营及工资结算；王某（赵某表弟）协助店铺经营管理。是一起比较典型的家庭涉嫌销售假冒注册商标的商品罪的案件。
作者是在案件移送一审法院后接受委托开始辩护工作的。
接受委托的时候跟家属及本案中别的被告辩护人了解情况，据说该案在审查起诉阶段就存在很大争议，经检察官上报检委会给出的意见是以销售假冒注册商标的商品罪定罪，当时办案检察官给出的认罪认罚的意见是按照检委会的意见主犯量刑为4-6年。被告人、家属、几位辩护人均没有同意做认罪认罚。
在作者接受委托后，通过与其他几位律师的共同继续努力，成功排除非法证据，最终主犯判处有期徒刑2年，其他两名从犯均适用缓刑。
一、阅卷后发现的疑点及庭前会议中控辩双方的争议的问题
（一）关于检察院起诉的销售数额的争议问题。
1、检察院起诉书指控的涉案总金额为3219088.94元。其中扣押的假冒品牌帽子金额为210463.85元，2021.1.1-2021.2.2期间销售额为124602.56元。2019.4.1-2021💫.1.1销售金额为2🐲884022.53元。
2、由于存在现场扣押物品及相应价值，各方对于涉案罪名没有异议，对于扣押物品涉及的金额21万余元及2021.1.1-2022.2.2期间的销售数额124602.56元没有异议；但是对于2019.1.1-2021.1.1期间的销售数额2884022.53元，被告及辩ꦰ护人均认为没有证据予以证明。
3、主要原因为：2019.1.1-2021.1.1期间的销售数额2884022.53元，证据材料只有一份EXꦍCEL表格形式的数据明细，是从被告电脑中打印出来的，没有取证的过程，也没有被告的签字，更没有其他实物可以佐证该销售数额与本案涉案罪名🀅相关。
（二）关于鉴定意见的瑕疵及问题。
辩护人认为会计师事务所出具的两份鉴定意见书为非法证据应该予以排除，主要原因为：
1、会计师事务所两份鉴定意见中会计师签名不一致，同一个会计师签名的字样有肉眼可见的巨大区别。
2、会计师事务所本身根本不具备出具鉴定意见的资质，只能出具审计报告，更无权在审计意见上协商对于假冒商品的鉴定意见等等的字眼。检察院的解释♍是鉴定意见书的实质为书证，实质为审计报告。
3、𝔉会计师事务所是专业的机构，对于自己能否出具鉴定意见还是审计报告应当是清楚明知的，检察院的解释没有依据又跟事实不符。
4💃、按照法律规定会计师事务所出具的🎶报告必须会计师本人签字，目前已经确定其中一份报告不是本人签字。另外一份的签字字样无法核实，已经向法院申请了做笔迹鉴定。
（三）公安取证的问题。
被告赵某2021年5月13日讯问笔录仅有一个办案人员并且询问笔录为提前打印好的，检察院出具的公安书面情况说明承认了，但是称仅为一般瑕疵。事实上已经严重违反了刑事诉讼法的规定，办案人员必须不低于2人。
辩护人认为该份讯问笔录为非法证据，应当依法予以排除。
（四）鉴定检材的问题。
会计师事务所出具的鉴定意见书，附件中计算销售数额的计算数额的依据是自制的表格，不清楚ꦇ来源也也没有当事人确认，庭前会议中法院已经要求检察院补充。
（五）报案人的手续及出具的鉴定报告。
1、报案人是职业打假人，同时出具的手续不在商标持有人的委托期限内，并且至今联系不上。
2、报案人出具的鉴定报告没有签名，并且作为利害关系人按照法律规定应当在鉴定中回避，需要委托第三🍸人鉴定，程序违法。
（六）案件其他问题。
市场监督管理局扣押的货物与2019.4.1-2021.1.1期间记账系统内销售的不是同一批货物，扣押货物的是从东北的朱某进货有转账凭证，其他的都是义乌进货，并且被告赵某的流水也显示只向ꦚ朱某转过一笔款项，2020.1.1之前的货物销售与扣押的假冒商品无关，不能推定此前销售的货物全是假冒。
二、辩护思路
（一）鉴于发现的上述问题，辩护律师首先与办案法官沟通召开庭前会议，交换相关争议焦点，并提出了排除非法证据的申请，其中申请排除的非法证据为：两份会计师事务所的鉴定意见、侦查期间ღ只有一位公安人员询问被告的笔录一份；019.1.1-2021.1.1期间的电子销售数据一份；
（二）关于两份鉴定意见同一会计师签名字样不一样的问题，辩护人向法院提交了通知鉴定人出庭申请书、笔迹鉴定申请书。
（三）关于侦查期间的笔录显示公安机关仅有一人讯问的问题，辩护人向法院申请了要求侦查人员出庭接受询问。
（四）同时鉴于案件争议较大，辩护人向法庭申请对被告变更强制措施。
三、庭审经过
（一）第一次排非庭：庭上律师提出了非法证据排除的意见。检察官则承认了该份询问笔录是提前打印好由一人讯问后让被告人赵某签字的事实，列举了侦察机关的书面情况说明和鉴定机关的书面情况说明，坚持公诉意见。本次排非庭法庭未明确给出哪些证据排除的意见，经合议庭审议暂时休♔庭。
（二）第二次排非庭：因为第一次排非庭存在的争议较大，此次法院通知了侦查人员以及鉴定人员出庭说明情况。
两位鉴定人员通过辩护人的提问无奈当庭认可签字代签等违规行为，并表示弃用价值20万的鉴定结果，鉴定结果为其鉴定人员制作，鉴定机构负责人审核后签字。
两位侦查人员说法不一致，但最终承认讯问时确实只有一人在场。
（三）正式开庭：
庭审开始后，审判长当庭宣布会计师事务所的鉴定意见、讯问笔录一份为非法证据予以排除。
公诉人也在宣读起诉书时，将起诉书中的原涉案金额3219088.94元，修改为扣押的假冒品牌帽子金额为210463.85元，2021年1月1日-2021年2月2日销售额为124602.56元。减少了2019.1.1-2021.1.1期间的销售数额2884022.53元。
四、判决结果
赵某有期徒刑2年，判处罚金7万元；郑某有期徒刑1年6个月，缓刑二年，判♒处罚金5万元；王某有期徒刑10个月，判处罚金3万元。
与审查起诉阶段建议认罪认罚的结果相比较，主犯刑期减少2-3年，从犯均缓刑，整体罚金减少150万+。
五、结语
收到本案判决书后，被告家属专程打来感谢电话说：李律师，我们其实以前一直觉得律师起不到什么作用，但是通过这次的案件，我们才是完全改观了，你🧜们几𓂃位律师真的水平都很好，还认真负责。
正式开庭结束后，准备离开法庭，检察官也真诚的对着辩护人说，这个案件，你们的辩护效果很好，算是很成功了。
其实本案辩护的成功，并非作者一人的功劳，法官的认真负责、委托人家属的信任和坚持、几位辩护律师的🐓共同努力，都起着不可或缺的作用。
假如法官在庭前听取律师意见后没有认真对待⛦、假如被告及家属在审查起诉阶段认罪认罚后续不再委托律师、假如没有辩护律师从头到尾不放弃的坚持，也许都不♉会达到如此效果。
最后，衷心的希望，每一个人都能在每一个案件中享受到真正的公平正义，没有腐败法官检察院都认真负责的公平正义。
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